原標題：私募基金 ? 觀點 | 《私募投資基金登記備案辦法》及配套指引解讀（四）— 法定代表人、高級管理人員、執(zhí)行事務合伙人或其委派代表

作者：漢坤律師事務所 金融資管組

私募基金管理人的運營高度依賴于其高管團隊的專業(yè)能力、管理經驗、行業(yè)資源及職業(yè)道德，高管團隊可以說是私募基金管理人的“靈魂”所在?；仡櫵侥蓟鸸芾砣说怯浺宦穪淼摹白冞w”歷程，不難發(fā)現中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“基金業(yè)協(xié)會”）對高管人員要求的發(fā)展方向整體是趨嚴、趨精的。本次新出臺的《私募投資基金登記備案辦法》（“《登記備案辦法》”）及配套指引（“新規(guī)”）一個較為顯著的特點就是嘗試多維度多方式地增強高管團隊的穩(wěn)定性，確保高管團隊的整體專業(yè)水平。

根據《登記備案辦法》的定義，私募基金管理人的高管主要包括其法定代表人、執(zhí)行事務合伙人或其委派代表、負責投資管理的高級管理人員（“投資高管”）、合規(guī)風控負責人、總經理、副總經理、和公司章程規(guī)定的其他人員，以及合伙企業(yè)中履行前述經營管理和風控合規(guī)等職務的相關人員?；诼殑招再|和任職要求，新規(guī)對適用于所有高管的普適要求作了明確和細化，同時也進一步細化和調整了針對法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表、投資高管和合規(guī)風控負責人的特殊要求。本文中我們將按照“普適+特殊”的思路簡要梳理新規(guī)中與高管相關的規(guī)定要求。

一、適用于所有高管的普適要求

（一）資質負面清單

漢坤解讀：本條總結了散見于《私募基金管理人登記須知（2018年12月）》（“《登記須知》”）《私募股權、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》（“《材料清單（股權類）》”）《私募證券投資基金管理人登記申請材料清單（2022版）》（“《材料清單（證券類）》”，與《材料清單（股權類）》合稱為“《材料清單》”）等文件中對高管基本資質的要求。同時通過《私募基金管理人登記指引第3號》（“《指引3號》”）對相關高管崗位的工作經驗要求進行了細化規(guī)定。

對于本條，我們認為仍存在以下兩個問題有待后續(xù)通過項目實踐進一步驗證和明晰：

1. 對于私募股權基金管理人，是否要求其所有高管均具備基金從業(yè)資格？基金業(yè)協(xié)會此前的規(guī)定僅明確要求私募證券基金管理人的全部高管具備基金從業(yè)資格，對私募股權基金管理人并未作同等要求。而本條未區(qū)分私募基金管理人類別，若從嚴理解，即將“符合中國證監(jiān)會和協(xié)會規(guī)定的基金從業(yè)資格”理解為“應具備基金從業(yè)資格”，則對于私募股權基金管理人而言，除其法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表和合規(guī)風控負責人外，其所有其他高管（包括但不限于投資高管、總經理、副總經理）都需具備基金從業(yè)資格；

2. 經營管理主要負責人包含哪些職位的高管？相較此前發(fā)布的《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》（“《征求意見稿》”），新規(guī)“解鎖”了一種新的高管類型，即“經營管理主要負責人”。由于新規(guī)未對該類高管進行定義，目前尚無法確認其具體內涵，但從職責描述來看，我們理解，該類高管可能會包含總經理、副總經理、CEO以及COO。

（二）兼職限制

漢坤解讀：新規(guī)綜合考慮了部分高管兼職存在合理性、異地社保繳納難協(xié)調等現實情況，適當放寬了對高管兼職的部分限制，主要包括：

1. 不再要求高管兼職比例不得超過1/2，但需要提示的是，盡管不再有此明確的比例限制，從確保高管有足夠精力參與私募基金管理人的運營管理角度考慮，高管兼職比例也不宜過高，建議參照此前的要求適當控制兼職比例；

2. 明確了在非營利性機構任職、擔任其他企業(yè)董事或監(jiān)事以及在所管理的私募基金任職均不屬于兼職。

但同時，新規(guī)也對高管兼職的特定情形以及高管對外投資提出了更高的要求，具體為：

1. 針對兼職擔任上市公司高管這一特定情形，明確提出了出具上市公司知悉相關情況說明的要求；

2. 在原先已有的“不得在非關聯的私募機構以及與私募業(yè)務相沖突業(yè)務的機構兼職”的基礎之上，新增要求高管不得成為前述機構的控股股東、實際控制人、普通合伙人。因此，提示各擬申請登記的機構在提交申請前應特別注意核查擬任職高管的對外投資情況。

（三）掛靠限制

漢坤解讀：雖然《登記須知》和《材料清單》就已開始關注掛靠的問題，《登記須知》也提出了重點關注頻繁變更任職機構的高管的要求，但均系相對原則性的規(guī)定?！吨敢?號》第十一條第三款設置了較為清晰的量化標準，旨在：（1）甄別掛靠情形，防范通過虛假招聘湊高管人數的情形，以確保各私募基金管理人高管團隊成員構成的真實性；（2）篩選從業(yè)穩(wěn)定性更高的人員擔任高管，以盡可能增強各私募基金管理人高管團隊的穩(wěn)定性。

（四）變更要求

漢坤解讀：新規(guī)延續(xù)《登記須知》中所要求的首支基金備案完成前不得更換法定代表人的監(jiān)管思路，進一步加強了對高管人員的鎖定，將不能更換的高管范圍擴至法定代表人、執(zhí)行事務合伙人或其委派代表、經營管理主要負責人、投資高管和合規(guī)風控負責人，這也再一次體現了基金業(yè)協(xié)會對于私募基金管理人高管團隊穩(wěn)定性的關注。

通過加強限制要求提高高管團隊穩(wěn)定性的同時，新規(guī)也充分考慮了可行性和合理性，從以下方面對高管變更的相關規(guī)定進行了優(yōu)化：

1. 高管離職后替任人選的到崗時間從3個月延長至6個月，給予了私募基金管理人更充裕的時間尋找優(yōu)質的替任人選；

2. 明確在高管替任人選入職前的過渡期內，可由符合任職要求的人員代為履職，該規(guī)定使得過渡期內的代履職行為合規(guī)化，確保過渡期內私募基金管理人能夠繼續(xù)正常穩(wěn)定運營；

3. 變更法定代表人不再被要求出具專項法律意見書。

（五）合規(guī)負面清單與加強核查的情形

漢坤解讀：《登記備案辦法》第十六條及《指引3號》第二條，對私募基金管理人的董事、監(jiān)事、高級管理人員、執(zhí)行事務合伙人或其委派代表的犯罪記錄、信用記錄等過往行為記錄提出了詳盡的限制性要求。我們理解，此類合規(guī)負面清單實質上是基金業(yè)協(xié)會一貫以來的實操和監(jiān)管態(tài)度的體現和延續(xù)，并無重大更新，在此不一一贅述。

值得關注的是，新規(guī)首次提出了對于高管的加強核查要求，即針對最近3年存在特定情形的高管，基金業(yè)協(xié)會將加強核查，并可以視情況征詢相關部門意見。但因新規(guī)未明確具體加強核查的手段及結果，所以提示各擬申請登記的機構在組建高管團隊時應格外注意加強對候選人的背景核查。

二、法定代表人/執(zhí)行事務合伙人

或其委派代表

作為具有代表私募基金管理人對外執(zhí)行各類事務的法定權利的人士，法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表一直都是基金業(yè)協(xié)會重點關注的對象。根據新規(guī)，除了上文總結的高管普適性要求以外，法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表還需滿足以下特殊要求：

（一）出資要求

漢坤解讀：新規(guī)對高管的絕大部分要求在過往的各類規(guī)定、辦法、須知、清單或審核口徑中都或多或少有跡可循，但本項卻算得上是新規(guī)中較為少見的“首秀”要求。我們理解，正是考慮到法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表身份的重要性，新規(guī)才會要求通過持有股權/份額并出資的方式實現其與私募基金管理人利益的高度綁定，從而提高私募基金管理人運營的穩(wěn)定性。值得注意的是，此前發(fā)布的《征求意見稿》中規(guī)定的是“法定代表人、執(zhí)行事務合伙人及其委派代表、負責投資管理的高級管理人員應當合計持有私募基金管理人一定比例的股權或者財產份額……”，而此次發(fā)布的新規(guī)中特別調整為“均”持有，可見基金業(yè)協(xié)會對于法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表、投資高管持股要求的高度重視，我們合理預測本項要求將會成為基金業(yè)協(xié)會未來審核關注的重中之重，因此提示各擬申請登記的機構在進行私募基金管理人股權架構設計時需謹記本項要求。

（二）相關工作經驗要求

漢坤解讀：相較于此前《材料清單》的要求，新規(guī)將對法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表的相關經驗年限要求從3年提高到了5年?！吨敢?號》第四條和第五條分別對私募證券基金管理人和私募股權基金管理人的法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表工作經驗的具體要求進行了詳細規(guī)定。這是基金業(yè)協(xié)會首次以詳盡列舉的形式闡釋其對法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表工作經驗的要求，顆粒度之細可以說是史無前例，不僅限定了任職單位的性質，還限定了各任職單位下可被接受的具體職位、業(yè)務范疇。鑒于前述新規(guī)方面的變化，我們預測后續(xù)審核時基金業(yè)協(xié)會很可能會提高對高管簡歷的審核要求，且不排除在特定情形下要求高管補充提供其過往任職經歷證明材料的可能性。提示各擬申請登記的機構在準備各高管簡歷時應準確描述高管過往任職單位、所任職位的類型，并盡可能詳細地描述其工作內容，同時就其符合任職要求的對應任職經歷提前準備證明文件。

對比《指引3號》第四條和第五條，除了所任職務和業(yè)務內容的要求稍有差異外，私募股權基金管理人和私募證券基金管理人的法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表的任職單位要求大致相同，唯私募股權基金管理人的法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表可由曾在運作良好、合規(guī)穩(wěn)健并具有一定經營規(guī)模的企業(yè)擔任股權投資管理部門負責人，或者擔任高級管理人員或者具有相當職位管理經驗，或者在具備一定技術門檻的大中型企業(yè)擔任相關專業(yè)技術職務，或者是科研院校相關領域研究的專家教授、研究人員擔任。這一區(qū)別基本沿襲了過去《材料清單》中分別對私募股權基金管理人和私募證券基金管理人的高管人員工作經歷的差異化要求。

三、投資高管

作為私募基金管理人投資業(yè)務的負責人，投資高管的重要性不言而喻。此前的《材料清單》已經開始關注投資高管的持股情況且對其業(yè)績證明材料提出了較為量化的標準。根據新規(guī)，除了上文總結的高管普適性要求以外，投資高管還需滿足以下特殊要求：

（一）出資要求

漢坤解讀：前文所述的適用于法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表的出資要求同樣適用于投資高管。此前基金業(yè)協(xié)會雖已通過《材料清單》鼓勵私募基金管理人和投資高管進行股權綁定，但并非強制，仍允許在投資高管不持股的情況下，由私募基金管理人通過出具人員穩(wěn)定性說明的方式進行解釋。此次新規(guī)則不再預留解釋空間，將《材料清單》中的傾向性鼓勵轉變?yōu)榱舜_定的股權/份額持有和出資要求。

（二）相關工作經驗要求

漢坤解讀：對于前文所述的適用于法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表的5年相關工作經驗要求，投資高管只適用其中的特定情形。也正是基于投資高管角色的特殊性和重要性，基金業(yè)協(xié)會才在一般高管的基礎上對投資高管的任職門檻提出了更高要求。具體而言，政府部門、事業(yè)單位、律所、會計師事務所中符合要求的職務和業(yè)務范疇可以作為法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表的工作經驗，但在認定投資高管的工作經驗時，不予適用。

（三）投資管理業(yè)績要求

漢坤解讀：除了添加了10年的期限限制并適當提高了基金規(guī)模/投資金額外，新規(guī)對投資高管業(yè)績要求的最大變化就是對私募股權基金管理人的投資高管增加了“至少應有1起項目通過首次公開發(fā)行股票并上市、股權并購或者股權轉讓等方式退出”的要求。

關于退出項目與主導投資項目同一性的問題，根據目前《指引3號》規(guī)定的表述，我們理解，退出項目也需是由投資高管主導投資的，且根據資產管理業(yè)務綜合報送平臺目前的填報要求來看，每位投資人員至多填報兩個股權投資項目，如果要求提交的項目數量上限并未增加，也從側面說明基金業(yè)協(xié)會希望該退出項目必須是投資高管主導投資的項目，這點在選擇退出項目案例時需要多加留意。對于從事較早期投資的投資高管而言，其主導投資項目的退出周期往往較長，要提供其主導投資且退出的項目資料即基本意味著其需要在該機構任職較長時間，我們理解本項條件可能也再一次通過間接的方式對頻繁離職的投資高管候選人作了一次篩選。

（四）靜默期

漢坤解讀：《指引3號》第九條規(guī)定的是“公轉私”的靜默期要求。2022年6月20日施行《關于實施〈公開募集證券投資基金管理人監(jiān)督管理辦法〉有關問題的規(guī)定》起，從公募基金管理人離職的基金經理等主要投研人員離職后的靜默期已延長至1年，因此目前“公轉私”適用的靜默期應為1年。

四、合規(guī)風控負責人

合規(guī)運營和風險控制是維持私募基金管理人穩(wěn)健運營的內在核心，作為主導合規(guī)風控工作的關鍵人員，合規(guī)風控負責人的選擇對私募基金管理人也至關重要。根據新規(guī)，除了上文總結的高管普適性要求以外，合規(guī)風控負責人還需滿足以下特殊要求：

（一）兼職限制

漢坤解讀：新規(guī)對合規(guī)風控負責人明確增加了“對內”兼職限制，我們理解這主要還是基于合規(guī)風控負責人這一職位的特殊性。過往的規(guī)定及審核口徑雖已嚴格禁止合規(guī)風控負責人兼職，但其針對的主要是“對外”兼職，就“對內”兼職一直未予提及。對于本次新規(guī)提出這一新的要求，我們理解主要目的還是希望合規(guī)風控負責人能更好地保持獨立性，更客觀冷靜地從合規(guī)和風險控制的角度參與私募基金管理人的運營管理，守住機構運營過程中的風險敞口。

雖然《指引3號》第六條未明確合規(guī)風控負責人不得擔任私募基金管理人的法定代表人，但根據《中華人民共和國公司法》的相關規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，因此，我們理解，法定代表人實際上仍屬于合規(guī)風控負責人不得兼任的職位。

（二）相關工作經驗要求

漢坤解讀：考慮到合規(guī)風控負責人的重要性和專業(yè)性，不同于過往籠統(tǒng)地將合規(guī)風控負責人歸入高級管理人員進行職業(yè)操守和專業(yè)勝任能力的原則性規(guī)制的方式，新規(guī)為合規(guī)風控負責人的工作經驗要求單獨設置了條款篇幅，就其經驗年限、過往任職單位的性質、所任職位的類型以及工作內容進行了明確要求，進一步提高了合規(guī)風控負責人的任職門檻。

五、經營管理主要負責人

如上文所述，新規(guī)中出現了“經營管理主要負責人”這一新的高管類型，但目前暫未對該類型高管作出明確定義。就具體的適用要求來看，經營管理主要負責人除需滿足前文總結的高管普適要求外，還需額外滿足上文所述的適用于法定代表人/執(zhí)行事務合伙人或其委派代表的5年以上相關工作經驗要求，但無需滿足出資要求。關于經營管理主要負責人的范圍和審核口徑還有待依靠后續(xù)的實踐和基金業(yè)協(xié)會的指導繼續(xù)探索。

六、結語

總體而言，新規(guī)充分體現了基金業(yè)協(xié)會“扶優(yōu)限劣”、嚴把行業(yè)入口關、引導行業(yè)高質量發(fā)展的理念。新規(guī)在整合現有規(guī)則并總結實踐經驗的基礎上，提高、細化了私募基金管理人高管的任職專業(yè)要求；并通過明確的條文規(guī)定，倡導各擬申請登記的機構組建優(yōu)質、專業(yè)且穩(wěn)定的團隊，也為其設計股權架構、部署團隊成員提供了明確的方向和思路。我們期待著與業(yè)界同仁共同分享探討未來私募基金的發(fā)展路徑，也將對基金業(yè)協(xié)會后續(xù)的相關政策與指引保持持續(xù)關注。