據(jù)央視新聞報道，6月16日，國務院常務會議審議通過《私募投資基金監(jiān)督管理條例（草案）》（下稱《私募條例》）。

長期跟蹤私募領域的北京德恒律師事務所合伙人郭衛(wèi)鋒對第一財經(jīng)表示，這也是私募行業(yè)期盼十余年的管理條例，極具“里程碑式”意義。而早在今年4月14日由證監(jiān)會所印發(fā)的2023年度立法工作計劃中就指出，修訂《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》是“需要抓緊研究、擇機出臺的5件項目之一”。郭衛(wèi)鋒分析認為，“擇機”即等待《私募條例》頒布后相應進行修改。

“將私募業(yè)務納入規(guī)范化軌道”

針對私募基金領域的監(jiān)管，2023年監(jiān)管及自律政策頻頻頒布。

第一財經(jīng)記者梳理發(fā)現(xiàn)，《私募條例》并未被列入2022年和2023年國務院年度立法工作計劃，而此前連續(xù)八年都被列入。

6月16日國務院常務會議指出，近年來，我國私募投資基金行業(yè)發(fā)展較快，在服務實體經(jīng)濟、支持創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新等方面發(fā)揮了積極作用。制定專門行政法規(guī)，將私募投資基金業(yè)務活動納入法治化、規(guī)范化軌道進行監(jiān)管，有利于更好保護投資者合法權(quán)益，促進行業(yè)規(guī)范健康發(fā)展。要針對行業(yè)突出問題強化源頭管控，劃定監(jiān)管底線，嚴厲打擊以“私募基金”之名行非法集資之實等非法金融活動。

要加強監(jiān)督管理和發(fā)展政策的協(xié)同配合，對不同類別私募投資基金特別是創(chuàng)業(yè)投資基金實施差異化監(jiān)管，抓緊出臺促進創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)展的具體政策。

4月28日，基金業(yè)協(xié)會就新起草的《私募證券投資基金運作指引》（下稱《運作指引》），向社會公開征求意見。

《運作指引》共32條，對私募證券投資基金的募集、投資、運作管理等環(huán)節(jié)明確了底線要求，并針對重點問題予以規(guī)范，以完善私募證券投資基金運作規(guī)則體系。

《運作指引》明確了私募證券投資基金的總資產(chǎn)不得超過該基金凈資產(chǎn)的200%，參與衍生品交易的名義本金合計不得超過基金凈資產(chǎn)的200%，基金合同中明確約定參與衍生品交易所繳納的保證金不超過基金凈資產(chǎn)50%的除外。

“從立法層級看，《運作指引》僅僅是自律規(guī)則，屬于基金業(yè)協(xié)會《登記備案辦法》的配套文件。而此次國務院常務會議審議通過的《私募條例》屬行政法規(guī)性質(zhì)，與全國人大常委會出臺《基金法》（法律）均屬法律法規(guī)范疇，具有法律強制效力?！惫l(wèi)鋒表示。

再向前追溯，2023年2月24日，基金業(yè)協(xié)會連續(xù)發(fā)布《關(guān)于發(fā)布的公告》（中基協(xié)發(fā)〔2023〕5 號）（下稱《登記備案辦法》）、《關(guān)于發(fā)布的公告》（中基協(xié)發(fā)〔2023〕6 號）（下稱《指引1號》）、《關(guān)于發(fā)布》的公告（中基協(xié)發(fā)〔2023〕7 號）（下稱《指引2號》）、《關(guān)于發(fā)布的公告》（中基協(xié)發(fā)〔2023〕8 號）（下稱《指引3號》）等四個公告，宣告私募基金登記備案新規(guī)正式落地。

歷經(jīng)十年、“私募條例”終將問世

郭衛(wèi)鋒告訴記者，自2014年2月發(fā)布《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（以下稱《登記備案辦法（試行）》）至今，基金業(yè)協(xié)會根據(jù)行業(yè)自律實踐先后以問答、指引、須知、材料清單、案例公示等多種形式傳遞監(jiān)管與自律精神及響應行業(yè)關(guān)切問題。

受限于《私募條例》及監(jiān)管部門部門規(guī)章等上位規(guī)則未能適時出臺或修訂，自律規(guī)則相對散亂。時隔九年，原有登記備案辦法終于由“試行”轉(zhuǎn)正，雖頗費周折，但行業(yè)自律體系化建設亦邁上新臺階，“辦法”+“指引”+“案例”或成為后續(xù)自律規(guī)則的框架體系。

“以本次登記指引1-3號為開始，基金業(yè)協(xié)會后續(xù)將出臺集團化私募基金管理人、法律意見書等系列指引，基金運作及備案指引等亦指日可待?！惫l(wèi)鋒彼時表示。

而此前郭衛(wèi)鋒認為，以登記備案新規(guī)為標志，私募基金行業(yè)監(jiān)管及自律體系日趨成熟，而懷胎“十年”的《私募條例》或終將面世。

早在2012年，第一財經(jīng)曾就私募基金相關(guān)立法問題采訪過郭衛(wèi)鋒。彼時，《基金法》正在修訂，行業(yè)對于是否應將私募行業(yè)納入其中存在較大分歧。郭衛(wèi)鋒當時表示：“由于我國立法工作多根據(jù)行業(yè)成熟度，由一個或多個職能部門所推動，部門立法意味明顯，因此出于部門利益難免會出現(xiàn)“越界”，甚至沖突。”

作為國內(nèi)最早一批私募律師之一，郭衛(wèi)鋒告訴記者，私募行業(yè)一直期盼通過出臺私募投資基金相關(guān)法律或行政法規(guī)統(tǒng)一監(jiān)管口徑、消除監(jiān)管分歧，進而推動行業(yè)健康發(fā)展。對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部在2002年10月發(fā)布的《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》（2015年修訂，仍生效），這也是私募行業(yè)最早的部門規(guī)章；此后發(fā)改委牽頭十部委于2005年11發(fā)布《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（仍生效）仍屬部門規(guī)章性質(zhì)的立法，直至2013年證監(jiān)會主導私募行業(yè)監(jiān)管。2012年修訂《基金法》將私募證券投資基金納入監(jiān)管，但因為分歧較大最終未能明確將私募股權(quán)基金納入其中。2013年中編辦發(fā)文，證監(jiān)會主導私募行業(yè)監(jiān)管后，在2014年8月先行發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》。此后，各部門針對私募基金行業(yè)亦出臺了相關(guān)規(guī)定，例如財政部于2015年11月發(fā)布《政府投資基金暫行管理辦法》、發(fā)改委于2016年12月發(fā)布《政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》。

“國內(nèi)通常是根據(jù)行業(yè)發(fā)展成熟度‘自下而上’立法，即先部門規(guī)章、再行政法規(guī)（條例，由國務院頒布），進而是法律（全國人大或全國人大常委會），而立法修訂則通常是按‘法律－行政法規(guī)－部門規(guī)章’先上后下的順序。就私募行業(yè)立法而言，《基金法》主要規(guī)范證券投資基金，涉及私募投資基金內(nèi)容較少，且過于原則，而部門規(guī)章又過于具體或細節(jié)，缺少行政法規(guī)（條例）層級的立法。行政法規(guī)作為部門規(guī)章的‘上位法’，可以更好地‘統(tǒng)領’部門規(guī)章，消除不同立法主體分歧?！惫l(wèi)鋒表示。

第一財經(jīng)記者注意到，在2014年8月22日證監(jiān)會正式發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》后，市場仍對多個關(guān)鍵問題存有爭議。比如，對私募宣傳推介是否限制過于嚴格。對此，證監(jiān)會于9月12日專門進行過公開回應。

“《私募條例》在2013年形成初稿后，經(jīng)征求相關(guān)部委意見，數(shù)易其稿，直到2017年8月才對外發(fā)布征求意見稿，但業(yè)內(nèi)和立法部門仍存在分歧，無法達成共識，延續(xù)至今未能發(fā)布。期間，國務院多次將其列入年度立法計劃，但2022年和2023年突然不再被列入立法計劃，市場上還一度出現(xiàn)“私募條例難產(chǎn)”的悲觀解讀。其實證監(jiān)會和基金業(yè)協(xié)會一直在積極推動私募條例的出臺，而今年基金業(yè)協(xié)會密集出臺自律規(guī)則時，個人對于私募條例出臺已有樂觀的預測。”郭衛(wèi)鋒告訴記者。

由于上述“無法達成共識”的情況一直延續(xù)多年，所以在部分業(yè)內(nèi)人士眼中，此次“私募條例”的審議通過是私募領域的“里程碑”。

盡管沒有看到私募條例的最新版本，但從基金業(yè)協(xié)會最新出臺的自律規(guī)則看，郭衛(wèi)鋒預計行業(yè)監(jiān)管方向依然是以風險或問題為導向，源頭管控，強化底線監(jiān)管，提高準入門檻，扶優(yōu)限劣，加速出清。

那么“私募條例”又會在多大程度上改變私募基金市場，和此前所出臺的文件又有多大程度的區(qū)別，第一財經(jīng)將持續(xù)跟蹤。